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本文目錄一覽：

1、上海公交刷卡機(jī)可否重復(fù)刷卡

上海公交刷卡機(jī)可否重復(fù)刷卡

本期分享的案例是行為人利用計(jì)算機(jī)漏洞非法獲取游戲幣的盜竊案。行為人利用機(jī)器漏洞實(shí)施的侵財類案件，區(qū)分盜竊還是詐騙的快捷進(jìn)路是將機(jī)器“智能化”，賦予機(jī)器人類獨(dú)有的“意思表示”功能，進(jìn)而通過判斷機(jī)器真實(shí)“意思表示”與非真實(shí)“意思表示”，結(jié)合犯罪行為造成的實(shí)際損失，準(zhǔn)確定性。

當(dāng)行為人利用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)漏洞向機(jī)器發(fā)送指令，機(jī)器最終作出的輸出結(jié)果是機(jī)器自身作出的真實(shí)“意思表示”，行為人的行為造成機(jī)器背后的人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，則行為人的行為可構(gòu)成盜竊罪。因客觀原因?qū)嶋H損失無法查清的，可以行為人銷贓數(shù)額認(rèn)定盜竊數(shù)額。以案例剖析機(jī)器介入型侵財類犯罪，對于實(shí)務(wù)中此類案件的法律適用、罪名及犯罪數(shù)額認(rèn)定具有一定的參考意義。

朱某盜竊案

裁判要點(diǎn)

行為人利用計(jì)算機(jī)漏洞實(shí)施的侵財類案件，可以通過賦予機(jī)器“意思表示”功能進(jìn)而判斷機(jī)器真實(shí)“意思表示”，結(jié)合犯罪行為造成的實(shí)際損失，準(zhǔn)確區(qū)分具體犯罪類型。當(dāng)行為人利用機(jī)器自身出現(xiàn)的瑕疵或者錯誤，采取技術(shù)手段觸發(fā)機(jī)器的財物交付機(jī)制，導(dǎo)致財物被交付的，此時機(jī)器交付財物的“意思表示”不符合機(jī)器管理、使用者的期待，機(jī)器背后的人并未有處分財物的意思，機(jī)器因漏洞而交付財物，并不代表財物被處分，該行為應(yīng)當(dāng)定性為盜竊。

關(guān)鍵詞

機(jī)器漏洞 / 游戲幣 / 盜竊 / 銷贓數(shù)額

案例撰寫人

戚俊、吳昉昱

法官解讀

01

基本案情

2019年4月26日起，被告人朱某發(fā)現(xiàn)某游戲“開城獎勵”模塊存在程序漏洞，即缺乏重復(fù)請求判斷機(jī)制，于是他將可刷取上述游戲中金幣的信息告知其他游戲玩家。隨后，部分游戲玩家與朱某取得聯(lián)系，約定由朱某登錄游戲玩家的游戲賬號為上述玩家“代刷”游戲金幣，“代刷”完成后游戲玩家根據(jù)賬號新增的金幣數(shù)量向朱某支付費(fèi)用。

經(jīng)查，朱某先后登錄多個游戲賬號，使用抓包發(fā)包軟件抓取游戲“開城獎勵”任務(wù)完成的數(shù)據(jù)包后，重復(fù)向游戲服務(wù)器發(fā)送上述數(shù)據(jù)包。通過上述方式，朱某為多名游戲玩家刷取游戲“開城獎勵”任務(wù)金幣，違法所得達(dá)27萬余元。

2020年1月2日，朱某被抓獲，朱某到案后供述上述犯罪事實(shí)。案發(fā)后，朱某家屬代為向公司退賠30萬元并取得諒解。

公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，朱某的行為應(yīng)當(dāng)以非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪追究其刑事責(zé)任。朱某系坦白，可以從輕處罰。

被告人朱某對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)及罪名無異議。辯護(hù)人認(rèn)為，朱某系游戲愛好者，無意中發(fā)現(xiàn)游戲漏洞而編寫腳本，未侵入、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，本案不宜認(rèn)定為財產(chǎn)犯罪。

02

裁判結(jié)果

03

裁判思路

04

案例評析

案件主要爭議焦點(diǎn)有兩點(diǎn)：爭議焦點(diǎn)一是行為人利用機(jī)器漏洞非法獲取游戲幣的行為如何定性。爭議焦點(diǎn)二是在被害單位實(shí)際損失無法查明情況下，如何認(rèn)定犯罪數(shù)額。

以虛擬財產(chǎn)為犯罪對象的侵財類犯罪，區(qū)分構(gòu)成盜竊罪、詐騙罪的傳統(tǒng)思路主要從被害人是否有處分財物的意思、獲得財物的主要作案手段是竊取還是騙取等著手。

當(dāng)有計(jì)算機(jī)介入時，可賦予機(jī)器“意思表示”功能，進(jìn)而從機(jī)器的“意思表示”出發(fā)，主要考察機(jī)器的真實(shí)“意思表示”與非真實(shí)“意思表示”，結(jié)合行為人的違法行為造成的經(jīng)濟(jì)損失，確定構(gòu)成盜竊罪還是詐騙罪。

一、機(jī)器介入型犯罪定性關(guān)鍵是判斷機(jī)器的“意思表示”

行為人以虛擬財產(chǎn)為犯罪對象，利用計(jì)算機(jī)實(shí)施的犯罪，稱之為機(jī)器介入型犯罪。有機(jī)器介入的侵財類犯罪可從以下方面分析：

1.行為人非法獲取游戲幣行為屬于侵財類犯罪懲治范疇

游戲幣屬于虛擬財產(chǎn)，可以成為侵財類案件犯罪對象，已是刑事司法實(shí)務(wù)部門和刑法學(xué)界形成的共識。行為人利用機(jī)器漏洞非法獲取游戲幣牟利，侵害的是游戲運(yùn)營商的所有權(quán)，即運(yùn)營商占有、使用、收益、處分游戲幣的權(quán)利，其行為屬于侵財類犯罪懲治范疇。

2.機(jī)器介入型犯罪區(qū)分為機(jī)器故障型和規(guī)則缺陷型漏洞犯罪

在有機(jī)器介入的盜竊或詐騙案件中，判斷盜竊或者詐騙的關(guān)鍵是判斷被害人的財物處分意思。當(dāng)行為人利用計(jì)算機(jī)設(shè)備進(jìn)行盜竊或者詐騙，往往利用了機(jī)器的規(guī)則漏洞，軟件程序只是機(jī)器背后的人設(shè)定規(guī)則的具體體現(xiàn)。但是，“規(guī)則漏洞”一詞，既可以理解為機(jī)器不可預(yù)料的漏洞被人利用，也可理解為規(guī)則本身有破綻而被人利用。為避免因“規(guī)則漏洞”的表述產(chǎn)生歧義，有必要進(jìn)一步對兩種規(guī)則漏洞予以厘清。

第一種規(guī)則漏洞，機(jī)器本身存在瑕疵或者錯誤，行為人利用該漏洞，采取技術(shù)手段觸發(fā)機(jī)器預(yù)先設(shè)定的財物交付機(jī)制，導(dǎo)致財物被交付，致使機(jī)器背后的人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，可稱之為利用“機(jī)器故障型”漏洞犯罪。

第二種規(guī)則漏洞，機(jī)器背后的人在設(shè)置財物交付規(guī)則時因考慮不周而存在漏洞，被行為人利用，誤導(dǎo)機(jī)器錯誤交付財物，致使機(jī)器背后的人遭受經(jīng)濟(jì)損失，可稱之為利用“規(guī)則缺陷型”漏洞犯罪。

利用“機(jī)器故障型”漏洞犯罪，機(jī)器背后的人其真實(shí)意思并不希望交付財物，行為人利用了機(jī)器本身的瑕疵或錯誤，在行為人違背被害人意愿的情況下取得財物，應(yīng)認(rèn)定盜竊罪。

利用“規(guī)則缺陷型”漏洞犯罪則是被害人愿意交付財物，只是其對交付對象、交付內(nèi)容產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，行為人利用了被害人的錯誤認(rèn)識取得財物，應(yīng)認(rèn)定詐騙罪。

3.賦予機(jī)器“意思表示”功能為機(jī)器介入型犯罪定性提供快捷進(jìn)路

基于非法目的利用計(jì)算機(jī)漏洞實(shí)施的侵財類案件，區(qū)分盜竊、詐騙的快捷進(jìn)路是將機(jī)器“智能化”，賦予其人類獨(dú)有的“意思表示”功能。

行為人利用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)漏洞向機(jī)器發(fā)送指令，機(jī)器對該指令進(jìn)行反饋，如果機(jī)器最終作出的輸出結(jié)果是機(jī)器自身作出的真實(shí)“意思表示”，行為人的行為造成機(jī)器背后的人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，則行為人的行為可構(gòu)成盜竊罪；如果機(jī)器最終作出的輸出結(jié)果不是機(jī)器自身作出的真實(shí)“意思表示”，而是受欺騙作出的非真實(shí)“意思表示”，行為人的行為造成機(jī)器背后的人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，則行為人的行為可以構(gòu)成詐騙罪。

二、利用機(jī)器漏洞非法獲取游戲幣牟利的行為構(gòu)成盜竊罪

1.機(jī)器的“意思表示”并不希望交付游戲幣

按照前文分析的快捷進(jìn)路，被告人朱某重復(fù)發(fā)送游戲任務(wù)完成的數(shù)據(jù)指令，屬于利用“機(jī)器故障型”漏洞犯罪。機(jī)器據(jù)此連續(xù)獎勵游戲幣，系機(jī)器真實(shí)“意思表示”，但因機(jī)器缺乏重復(fù)請求判斷機(jī)制，機(jī)器背后的人并未有處分財物的意思。朱某正是利用該漏洞非法獲取游戲幣牟利，使游戲運(yùn)營商遭受損失，其行為構(gòu)成盜竊罪，不構(gòu)成詐騙罪。

2.非法獲取游戲數(shù)據(jù)行為與利用機(jī)器漏洞非法獲取游戲幣牟利行為系牽連關(guān)系

被告人朱某使用抓包發(fā)包軟件抓取游戲“開城獎勵”任務(wù)完成的數(shù)據(jù)包，非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中數(shù)據(jù)的行為，同時觸犯非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。其非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中數(shù)據(jù)的行為系手段行為，而朱某利用游戲漏洞非法獲取游戲金幣并銷贓的行為系目的（結(jié)果）行為，二者系牽連關(guān)系，根據(jù)刑法牽連犯處斷原理，應(yīng)當(dāng)以處罰較重的盜竊罪定罪處罰。

三、在實(shí)際損失無法查明情況下以銷贓數(shù)額認(rèn)定盜竊數(shù)額

盜竊罪是數(shù)額犯，如何認(rèn)定盜竊數(shù)額也是本案的爭議焦點(diǎn)。根據(jù)2013年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》），盜竊數(shù)額一般以被害人遭受的實(shí)際損失為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。然而，當(dāng)被害人實(shí)際損失無法查明的情況下，《解釋》也制定了以非法獲利作為盜竊金額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，作為盜竊數(shù)額認(rèn)定的順位補(bǔ)充。如《解釋》第四條第一款第五項(xiàng)規(guī)定，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號出售的，按照銷贓數(shù)額認(rèn)定盜竊數(shù)額。

本案中，囿于計(jì)算機(jī)犯罪取證難、被害單位證據(jù)保存意識不強(qiáng)等原因，導(dǎo)致游戲運(yùn)營商遭受的實(shí)際損失無法認(rèn)定，因此以銷贓數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定，將朱某銷贓獲利27萬余元作為本案盜竊數(shù)額。

05

法條鏈接

《中華人民共和國刑法》

第二百六十四條 盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

第六十七條 ……

犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己的罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

第七十二條 對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

（一）犯罪情節(jié)較輕；

（二）有悔罪表現(xiàn)；

（三）沒有再犯罪的危險；

（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

……

被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。

第七十三條 ……

有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。

第五十二條 判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。

第五十三條 罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時追繳。

由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍等原因繳納確實(shí)有困難的，經(jīng)人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。

第六十四條 犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。

來源：上海高院微信公眾號

作者：戚俊、吳昉昱

編輯：任喆

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